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특별기고)진정한 대체복무제는 존재하는가?-병역법 제88조 1항 합헌과 제5조 헌법불합치 판결에 대하여
김영길 목사(바른군인권연구소 대표)
 
오종영   기사입력  2018/07/06 [15:07]
▲ 김영길 목사/바른軍인권연구소 대표,한국교회 동성애 대책 협의회 전문위원     ©오종영(발행인)
진정한 대체복무제는 존재하는가?
‘양심적 병역거부’가 아닌 ‘종교적(신념적) 병역거부’이다.
    
이번 헌법재판소의 이른바 양심적 병역 거부자에 처벌에 대한 합헌 판결을 하면서 병역의무에 대체복무(이하 대체복무) 허용을 인정하라는 판결에 대하여 많은 논란과 또 혼란이 나타나고 있다.

이는 병역법 88조 1항의 합헌을 인정하면서도 5조를 불합치하게 판결한 배경은 법리적 판단보다 정치적 판단이 작용한 것으로 보인다. 그동안 현 정부는 대체복부제 문제를 적극 검토하여 왔다

① 현 대통령이 ‘양심적 병역거부에 대한 대안을 마련하라’고 지시(17.12.7)하였고
② 이진성 헌법재판소장도 인사청문회(17.11.2)에서 ‘전향적으로 검토하겠다’라고 하였으며,
③ 현재 추진 중인 법무부의 국가인권정책 기본계획안(18.4.23)에 대체복무제 도입 등이다.

이러한 점에서 금번 헌법재판소 일부 판결은 자신의 종교적 신념, 개인의 주관적 가치 등에 의한 병역거부를 인권의 본질적 가치체계의 근본인 양심으로 격상시켜 심리한 법전문가로서의 기본을 상실한 판결이라고 할 수 있을 것이다.

무엇보다 왜 병역거부가 있는지 그 원인에 대하여 명확히 알아야 할 것이다. 최근 10년간 통계에서 ‘양심적’이라는 말로 병역을 거부한 인원의 99.2%가 특정종교 ‘여호와의 증인’ 출신이라는 점이다.

본래 양심은 개인의 주관적 문제이지만 법리적 판단에 의한다 할지라도 사회 통념상 쉽게 객관적으로 판단할 수 없는 부분이다. 따라서 양심적이라는 용어를 함부로 사용해서는 안 되며, 정확히 표현하면 ‘종교적 또는 신념적 병역거부’라고 해야 할 것이다.
 
따라서 향후 이전과 동일하게 양심에 의한 대체복무제를 인정하게 되면 병역기피의 목적으로 특정 종교인 여호와의 증인으로 거짓 등록하는 사태도 배제할 수 없을 것이며, 실제 그런 사례가 나타나고 있는 실태이다.

아울러 현재 상태로 대체복무를 허용할 경우 특정 종교에 대한 특혜로 인식되어 종교간 또는 종파간 새로운 갈등요인으로 작용할 것이며, 이러한 병역의무 이행 거부가 살생에 부정적인 불교, 천주교, 기독교 등 타 종교로 확산될 가능성도 배제할 수 없을 것이다.

참고로 금번에 합헌 판결이 난 병역법 88조 1항에 의한 처별 항목은‘입영 및 집총 거부자’이다.

다음으로 대체복무제를 어디에서 어떤 형태로 복무할 것인가의 문제이다.

금번 헌재 판결에서도 국민적 합의와 공감대 형성을 강조하고 있듯이 대체복무제도는 그 등가성이 인정되고 국민 대다수의 동의가 필요하다.

이는 병역의무와의 기간적 등가성, 직무난이도의 등가성, 복무기간 중 위험도의 등가성, 전시를 상정한 생명의 위협정도의 등가성이 충족되어야 진정한 병역 대체 복무라고 할 수가 있다.

현실적 위협이 상존하고 있고, 안보 상황의 격변 가능성이 강조되는 시기에 부대 안에서 근무하며 직접적인 생존권이 위협받는 것과 군대 밖에서 대체복무제로 근무하는 것의 비교가 과연 가능할 것인가?

일부 단체에서 주장하고 있는 입영 및 집총 거부자를 인정하는 다수의 국가는 외부로부터의 직접적인 안보위협이 없는 국가이다. 예로 대만의 경우도 정부수립 후 중국과 단 한 번도 전쟁을 치른 바 없는 나라이다.

또한 유엔(UN) 자유권규약위원회의 소위 대체복무제 권고안은 법률적 구속력을 갖는 것은 아님을 분명히 하고 있다. 또한 우리나라가 가입한 ‘시민적 및 정치적 권리에 관한 국제규약’중 사상·양심·종교의 자유를 규정한 제18조의 양심에 따른 병역 거부자 문제는 병역을 면제받을 수 있는 권리가 도출되지 않으며, 또한 병역 거부자를 반드시 형사 처벌하지 말라는 것도 아님을 분명히 알아야 할 것이다. 헌법상 의무인 병역의 의무는 국가와 공익을 위해 생명을 담보로 자유권을 헌납한 봉사요 희생이다.

그러나 대체복무제는 개인의 신념을 극대화하고 특정종교의 특혜를 주는 사익이라 할 수 있다.

우리 국민들은 최근 여론조사에서 국민의 72~80%가 양심적 병역거부에 대해 부정적 의견을 가지고 있다. 따라서 등가성과 형평성의 원칙 외에 국민적 공감대를 고려하여 대체복무제는 부대 안에서 병역의무를 수행해야 할 것이다. 만약 자신의 신념에 따라 진정 평화를 원하고 이 때문에 병역을 거부한다면 자신의 신념을 실현할 수 있는 곳에 근무하면 최적이 될 것이다. 아직도 분단된 대한민국의 허리에는 수십만 발의 지뢰가 묻혀있다. 이로 인해 주변의 국민들이 사상자가 발생하고 있다. 이들의 안전을 보장함은 물론 장차 평화적 통일에 대비하여 지뢰제거 작업에 투입을 자청하는 것이 진정 평화를 사랑하는 것일 것이다.

병역법 88조의 병역 기피자에 대한 형사처벌은 “‘국방의 의무’의 이행을 관철하고 강제함으로써 징병제를 근간으로 하는 병역제도 하에서 병역자원의 확보와 병역부담의 형평을 기하고 궁극적으로 국가의 안전보장”이라는 헌법적 법익을 실현하기 위한 것이다.

따라서 안보상황의 획기적 호전, 국민적 합의 등의 본질적 변화가 없는 한 병영 내에서의 대체복무제도가 도입되어야 할 것이다.
 
2018년 6월 28일
바른군인권연구소
 








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